Образцы исков
Категории раздела
Разные документы [93]
Для получения кредита [10]
Библиотека бухгалтера [20]
Тем кто ищет работу [83]
Учредительные документы [63]
Как заполняется характеристика [68]
Заявления и обращения [89]
Как обратиться в суд [86]
Ответственность представителя [45]
Что такое декларация [44]
Распоряжения и приказы [65]
Акты на предприятии [87]
Закрепление обязанностей [13]
Трудовые отношения [53]
Пользование имуществом [67]
Как правильно подарить [29]
Договоры [76]
Вход на сайт
Поиск
Наш опрос
Оцените мой сайт
Всего ответов: 56
Статистика

Онлайн всего: 1
Гостей: 1
Пользователей: 0

Вторник, 14.07.2020, 00:59
Приветствую Вас Гость | RSS
Главная | Регистрация | Вход

БЕСПЛАТНАЯ ЮРКОНСУЛЬТАЦИЯ

Москва +74999384765, Санкт-Петербург: +78124256482, Общий: +78003332987

Каталог заявлений
Главная » Статьи » Трудовые отношения

Трудовой договор с самим собой образец

Трудовой договор с руководителем, единственным участником

Добавить комментарий Отменить ответ

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *

Имя *

E-mail *

Сайт

Комментарий

Можно использовать следующие HTML -теги и атрибуты: <a href= title=> <abbr title=> <acronym title=> <b> <blockquote cite=> <cite> <code> <del datetime=> <em> <i> <q cite=> <strike> <strong>

Трудовой договор с директором ООО, если он же собственник: быть или не быть

юрист юридической компании «Налоговик»

Специально для Клерк.Ру

Забегая вперед, скажем трудовому договору с руководителем, если он участник (учредитель), быть. И вывод этот основан только на действующих в Российской федерации законодательных актах.

Итак, в Российском бизнесе часто встречается ситуация, когда гражданин принимает решение об открытии собственного дела. Для осуществления предпринимательской деятельности он регистрирует фирму, в которой становится единственным собственником (участником, учредителем) и принимает на себя бразды правления этой фирмой, осуществляя функции директора.

Вот тут и возникает вопрос, а надо ли заключать трудовой договор с таким директором, кто должен подписать этот трудовой договор, каким образом начислить заработную плату и премии и облагать ли указанные выплаты налогами. Ситуация осложняется тем, что директор порой является единственным работником вновь созданного предприятия.

Попробуем дать правовую оценку трудового договора с директором, если он является единственным учредителем, а так же ответить на большинство вопросов, которые связаны непосредственно с трудовыми отношениями директора и компании. Общество с ограниченной ответственностью может быть учреждено одним лицом или может состоять из одного лица. На это указывается в ст. 88 ГК РФ. Высшим органом управления в ООО является общее собрание его участников, если участник один, тогда он принимает решения единственного участника, это вытекает из ст. 91 ГК РФ и ст. 39 Федерального закона Об обществах с ограниченной ответственностью.

Генеральный директор (директор) - является единоличным исполнительным органом общества с ограниченной ответственностью. Избирается генеральный директор (директор) общим собранием участников, в нашем случае решением единственного участника.

Генеральный директор (директор) может быть избран как из числа так и не из числа участников. Это установлено ст. 91 ГК РФ и ст. 40 Федерального закона Об ООО. Директор без доверенности действует от имени общества, совершает сделки, издает приказы, осуществляет иные функции по руководству деятельностью общества, другими словами вступает в трудовые отношения с обществом.

Все работодатели в трудовых отношениях и иных непосредственно связанных с ними отношениях с работниками обязаны руководствоваться положениями трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (ст. 11 ТК РФ). Возникновение трудовых отношений между работником и работодателем основано на заключении между сторонами трудового договора, об этом говорит нам ст. 16 ТК РФ. Трудовые отношения возникают в случаях избрания или назначения директора и в этом случае тоже требуется заключение трудового договора. Статьи 56, 59, 275 ТК РФ тоже устанавливают необходимость заключения трудового договора с руководителем организации.

Корень проблемы

Проблема в том, что еще в 2006 году Роструд издал письмо (№ 2262-6-1от 28 декабря 2006 г.), в котором чиновники утверждают, что по отношению к генеральному директору, который является единственным учредителем (участником, акционером) организации, отсутствует работодатель, а подписание договора одним и тем же лицом от имени сотрудника и от имени работодателя не допускается.

Минздравсоцразвития РФ в 2009 году высказал свое мнение по этому поводу (письмо от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199). Чиновники из двух ведомств единодушны и утверждают, что никакого трудового договора между руководителем и компанией, если единственным собственником этой компании руководитель и является, быть не должно.

Опираются чиновники на тот факт, что особенности регулирования труда руководителя организации предусмотрены главой 43 ТК РФ.

Однако Согласно статье 273 ТК РФ, положения указанной главы не распространяются на руководителя организации в случае, если он является единственным участником (учредителем) организации. А возникновение трудовых отношений в этой странной (хоть и нередкой) ситуации чиновники связывают почему-то с решением единственного участника (учредителя).

Ссылаясь на то, что трудовой договор подписывается с обеих сторон одним и тем же лицом, выступающим и работником (директором) и работодателем, чиновники не учитывают того, что это не противоречит трудовому законодательству. Поскольку это ГК РФ (п. 3 ст. 182) устанавливает запрет совершения сделок представителем от имени представляемого в отношении себя лично, однако на трудовые отношения это не распространяется в соответствии со ст. 2 ГК РФ.

Кроме того работодателем является не участник (учредитель), а юридическое лицо, поскольку именно оно самостоятельно приобретает права и несет обязанности как работодатель. Такой подход поддерживают суды. Например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 19 мая 2004 г. N А13-7545/03-20, от 9 апреля 2009 г. № А21-6551/2008, от 5 декабря 2007 г. № Ф04-8301/2007(40653-А45-25) Постановление ФАС Уральского округа от 17 сентября 2007 г. N Ф09-2855/07-С1, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 5 декабря 2007 г. N Ф04-8301/2007(40653-А45-25) от 25 июня 2009 г. № Ф04-3568/2009(8931-А70-48), от 6 мая 2009 г. № Ф04-2609/2009(5655-А45-25).

Таким образом, у организаций есть право выбора:

Принять разъяснения чиновников за аксиому и отказаться от заключения трудового договора с директором, если он же является единственным учредителем (участником)

Основываться при решении этого вопроса на действующем Трудовом законодательстве и заключить трудовой договор с директором, как с обычным работником.

Как быть с заработной платой: начислять или нет

Если принято решение о заключении трудового договора с директором, если он единственный учредитель (участник) заработную плату начислять следует, поскольку такая обязанность предусмотрена ст. 56,57 ТК РФ. Конечно, налоговые органы могут исключить из состава затрат расходы, начисленные директору, однако наличие трудового договора с директором-учредителем исправит ситуацию.

Поскольку, налогооблагаемая прибыль уменьшается на сумму вознаграждений в пользу работников, которые предусмотрены трудовыми договорами или коллективным договором (ст. 255 НК РФ).

Компании, применяющие упрощенную систему налогообложения с объектом доходы-расходы так же имеют право включать в расходы выплаты работникам, с которыми заключены трудовые договоры (подп. 6 п. 1, п. 2 ст. 346.16 НК РФ). А вот вознаграждения, не предусмотренные трудовыми договорами, налогооблагаемую прибыль не уменьшают (п. 21 ст. 270 НК РФ).

В соответствии с положениями ст. 57 ТК РФ в трудовом договоре можно закрепить порядок и показатели премирования директора.

Начислять ли страховые взносы

Страховые взносы следует начислять только в том случае, если с директором заключен трудовой договор, поскольку взносы на обязательное пенсионное (социальное, медицинское) страхование начисляются на вознаграждения, выплачиваемые в денежной и натуральной форме по любым трудовым договорам, договорам гражданско-правового характера, а так же по договорам о передаче авторских прав (ч. 1 статьи 7 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ). Причем взносы начисляются только до тех пор, пока сумма начислений в пользу директора не превысит 415 000 руб. нарастающим итогом с начала текущего года.

Законом установлено освобождение от начисления взносов на превышающие пороговое значение выплаты (ч. 4 статьи 8 Закона от 24 июля 2009 г. № 212-ФЗ). Пороговое значение 415 000 рублей установлено на 2010 год и будет ежегодно индексироваться.

Временная нетрудоспособность

Конечно, бюджет у ФСС не резиновый, и они склонны отказывать в возмещении организации затрат на выплату пособия по временной нетрудоспособности директору, если он же является единственным учредителем (участником). Поскольку ссылаются работники фонда на те же самые письма Роструда (№ 2262-6-1от 28 декабря 2006 г.) и Минздравсоцразвития РФ (от 18 августа 2009 г. № 22-2-3199).

Однако, если трудовой договор заключен, директор фактически исполняет трудовые функции, ему начисляется заработная плата, которая является облагаемой базой для начисления страховых взносов на обязательное социальное страхование, организация обязана выплачивать пособие по временной нетрудоспособности (ст. 56, 57, 183 ТК РФ, ст. 2, ч. 2 ст. 5 Закона от 29 декабря 2006 г. № 255-ФЗ). Арбитражная практика складывается в пользу организаций, которым ФСС писал отказ в возмещении выплаченных пособий. Показательны определения ВАС РФ от 5 июня 2009 г. № ВАС-6362/09, от 15 апреля 2009 г. № 4061/09, от 24 декабря 2008 г. № 16817/08, от 30 апреля 2008 г. № 3547/08, от 2 августа 2007 г. № 9154/07. Неясно, почему для того, чтобы исполнить обязанность по выплате пособия в пользу работника, работодателю непременно нужно пойти в суд.

Внешнее совместительство возможно?

Да, если директор и учредитель (участник) одно лицо, трудовые отношения подчиняются общим положениям ТК РФ, именно поэтому можно заключать трудовые договоры с неограниченным количеством работодателей (ч. 2 ст. 282 ТК РФ). В общем случае, руководителю организации дано право работать по совместительству в другой организации только при условии согласия основного работодателя. Этот порядок установлен ст. 276 ТК РФ. Однако правило это не работает тогда, когда директор одновременно является единственным учредителем (участником) (ч. 2 ст. 273 ТК РФ).

А в отпуск можно?

Директор, работающий по трудовому договору, даже при условии, что он единственный работник организации, имеет право на очередной оплачиваемый отпуск (ст. 114 ТК РФ). Более того, ст. 124 ТК установлен запрет на работу без отдыха два года подряд.

Статья 115 ТК РФ устанавливает право работника на ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней. Отпуск может быть предоставлен полностью, а может быть разделен на части, однако одна из них не должна быть меньше 14 дней.

Поскольку с директором заключен трудовой договор и ему выплачивается заработная плата, сумма отпускных выплат рассчитывается по общему правилу, установленному положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы (утв. постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2007 г. № 922).

Оформляем документы

Распространен вопрос о том, кто должен произвести запись в трудовую книжку работника, в нашем случае этот вопрос вызывает еще большую сложность. В соответствии с правилами ведения и хранения трудовых книжек, утв. Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 22. Пункт 45 возлагает ответственность за работу с трудовой книжкой на работодателя Работодатель - юридическое лицо. А представляет интересы юридического лица - руководитель.

Прием на работу в соответствии со ст. 68 ТК РФ оформляется приказом. Запись в трудовую книжку работника о приеме на работу вносится в соответствии с Правилами ведения и хранения трудовых книжек, а также Инструкцией по заполнению трудовых книжек, утв. Постановлением Минтруда РФ от 10.10.2003 № 69. Запись производится на основании приказа.

Приказ, в свою очередь, оформляется на основании решения единственного участника.

В решении нужно написать:

Возлагаю обязанности генерального директора на себя, число и подпись.

В приказе запись будет выглядеть следующим образом:

Во исполнение решения участника № 1 приступаю к исполнению обязанностей генерального директора с такого-то числа, число и подпись.

В трудовой книжке:

Общество с ограниченной ответственностью Крендель (ООО Крендель)

Заключение трудового договора с руководителем организации

"Кадровый вопрос", 2012, N 1

ЗАКЛЮЧЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА С РУКОВОДИТЕЛЕМ ОРГАНИЗАЦИИ

Трудовое законодательство Российской Федерации обоснованно определяет руководителя организации в качестве особого вида наемного работника. Причиной такого обособления является специфика трудовой функции руководителя, которая заключается в управлении организацией, а также представлении интересов организации в отношениях с третьими лицами. В статье рассмотрим особенности заключения трудового договора с руководителем организации и приведем пример оформления трудового договора с указанным лицом.

Итак, особенности регулирования труда руководителя организации регламентированы гл. 43 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ).

Согласно ст. 273 ТК РФ руководитель организации - это физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.

На основании ст. 274 ТК РФ права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами организации, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Частью 2 ст. 273 ТК РФ определено, что нормы гл. 43 ТК РФ распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда:

- руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества

- управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).

Таким образом, нормы гл. 43 ТК РФ не распространяются, в частности, на руководителя организации, являющегося единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества. В связи с этим возникает вопрос: можно ли заключить трудовой договор с таким руководителем?

По мнению Минздравсоцразвития России, изложенному в Письме от 18 августа 2009 г. N 22-2-3199, в основе нормы ст. 273 ТК РФ лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа - директора, генерального директора, президента и так далее. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового. Аналогичное мнение выражено в Письме Роструда от 28 декабря 2006 г. N 2262-6-1.

Но такое положение вещей, прямо скажем, ущемляет права руководителя организации, ведь он не сможет получить ни пособия по временной нетрудоспособности, ни иных пособий, ни пенсионного обеспечения. Насколько правомерна такая позиция?

Анализ судебной практики, сформировавшейся до 1 января 2010 г. свидетельствует о том, что ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение общих положений трудового законодательства к случаям, когда руководитель организации - работодатель и он же работник, то есть работодатель и работник являются одним лицом. В качестве примера можно привести Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 18 марта 2009 г. по делу N А11-6094/2008-К2-21/426.

Территориальным органом ФСС в ходе камеральной проверки было установлено, что согласно ст. 273 ТК РФ на руководителя организации не распространяются положения трудового законодательства, поскольку руководитель является единственным учредителем организации и не может заключить договор сам с собой отсутствуют иные лица, уполномоченные от имени организации на заключение трудового договора с руководителем. В результате организации было отказано в возмещении расходов, произведенных на цели обязательного социального страхования.

Не согласившись с таким решением, организация обратилась в суд, где ее требование было удовлетворено. Руководствуясь ст. ст. 6 - 8 Федерального закона от 16 июля 1999 г. N 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования" (далее - Закон N 165-ФЗ), ст. ст. 16, 20, 255, 256 и 273 ТК РФ, а также ст. 2 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством", суд пришел к выводу о том, что действующее законодательство не содержит норм, ограничивающих право руководителей организаций, являющихся единственными учредителями этих организаций, на выплату пособий по обязательному социальному страхованию.

На основании ст. 9 Закона N 165-ФЗ отношения по обязательному социальному страхованию у страхователя (работодателя) возникают с момента заключения с работником (застрахованным лицом) трудового договора. Основанием для назначения и выплаты страхового возмещения является наступление документально подтвержденного страхового случая (п. 1 ст. 22 Закона N 165-ФЗ), в связи с чем орган ФСС обязан своевременно выплатить страховое возмещение.

Организация, обратившаяся в суд, создана в форме общества с ограниченной ответственностью. На основании ст. 7 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником.

Трудовые отношения, возникающие в результате избрания или назначения на должность директора общества, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора (ст. 16 ТК РФ).

Как следует из содержания ст. ст. 11, 273 ТК РФ, лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и директором как работником регулируются нормами трудового права. При этом ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение общих положений ТК РФ к трудовым отношениям, когда происходит совпадение статуса работника и работодателя в одном лице. Действие ст. 273 ТК РФ ограничивается только рамками положений гл. 43 ТК РФ об особенностях регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации.

Таким образом, по мнению суда, в соответствии со ст. ст. 255 и 256 ТК РФ директор как работник имеет право на выплату пособия по государственному социальному страхованию в установленном законом размере. Основанием для начисления пособия является выданный листок нетрудоспособности.

Кстати, аналогичное решение принято судами и в 2010 г. Подтверждением этому, в частности, являются Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 11 июня 2010 г. по делу N А45-22775/2009, от 3 сентября 2010 г. по делу N А45-1473/2010.

Следует отметить, что Приказом Минздравсоцразвития России от 8 июня 2010 г. N 428н утверждено Разъяснение об обязательном страховом обеспечении по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством руководителей организаций, являющихся их единственными учредителями (участниками), членами организации и собственниками ее имущества.

Согласно указанному Разъяснению руководитель организации, состоящий с ней в трудовых отношениях, а также являющийся единственным учредителем (участником), членом организации, собственником ее имущества, отнесен к лицам, работающим по трудовому договору. Следовательно, он имеет право на получение страхового обеспечения в соответствии с законодательством.

В качестве работодателя в указанном случае выступает юридическое лицо, то есть организация, что следует из ст. 20 ТК РФ, а заключает (подписывает) трудовой договор с руководителем физическое лицо, наделенное соответствующими полномочиями. Кстати, руководитель организации может возложить полномочия по подписанию трудовых договоров на любое должностное лицо организации, которое и подпишет трудовой договор с руководителем как работником от имени работодателя.

Что касается ситуации, когда руководитель принимается (назначается) на должность общим собранием участников или советом директоров в общество с ограниченной ответственностью, то трудовой договор со стороны работодателя подписывает лицо, председательствовавшее на общем собрании участников общества, или участник общества, уполномоченный решением общего собрания участников, или председатель совета директоров (если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров) либо лицо, уполномоченное решением совета директоров. На это указывает ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ).

В случае принятия руководителя в акционерное общество трудовой договор со стороны работодателя подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное советом директоров общества, что установлено п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ).

Если же руководитель назначается на должность в унитарном предприятии, то трудовой договор с руководителем заключает собственник имущества такого предприятия (пп. 7 п. 1 ст. 20 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (далее - Закон N 161-ФЗ)).

Заключение трудового договора с руководителем организации

Для начала отметим, что трудовой договор с руководителем организации может быть заключен как на неопределенный, так и на определенный срок (срочный трудовой договор). Если с руководителем заключается срочный трудовой договор, то срок его действия на основании ст. 275 ТК РФ определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Заметим, что срок действия, а также обстоятельства (причины), являющиеся основанием для заключения договора на определенный период, согласно ч. 2 ст. 57 ТК РФ должны быть указаны в трудовом договоре.

Трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другое). Об этом сказано в ст. 275 ТК РФ.

Так, в отношении руководителя унитарного предприятия установлено, что он назначается собственником имущества данного предприятия на конкурсной основе (ст. 21 Закона N 161-ФЗ). Порядок проведения конкурса определен Положением о проведении конкурса на замещение должности руководителя федерального государственного унитарного предприятия, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 марта 2000 г. N 234 "О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий".

Единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью (генеральный директор, президент) избирается общим собранием участников общества, если уставом общества решение этого вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (ст. 40 Закона N 14-ФЗ).

Образование единоличного исполнительного органа акционерного общества (директора, генерального директора) отнесено к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 1 ст. 48, п. 1 ст. 65 Закона N 208-ФЗ).

Решение общего собрания участников или акционеров оформляется в виде протокола, который составляется в произвольной форме и подписывается председателем собрания и секретарем (ст. ст. 34 - 37 Закона N 14-ФЗ, ст. ст. 49 - 63 Закона N 208-ФЗ).

Если общество состоит из единственного участника или акционера, то избрание на должность руководителя организации оформляется решением в письменном виде, что следует из ст. 39 Закона N 14-ФЗ, ст. 47 Закона N 208-ФЗ.

Работа руководителя организации по совместительству

Согласно ст. 276 ТК РФ руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя, но только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).

Так, в п. 3 ст. 69 Закона 208-ФЗ указано, что совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральным директором), должностей в органах управления других организаций, допускается только с согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества. Заметим, что совмещение в данном случае на основании ст. 60.1 ТК РФ рассматривается как совместительство, поскольку работа у другого работодателя является одним из признаков внешнего совместительства.

Обратите внимание на то, что разрешение на работу по совместительству у другого работодателя должно быть закреплено организацией либо в уставе организации, либо в трудовом договоре руководителя, который подписывается уполномоченным на то лицом.

В уставе организации может быть установлен запрет на осуществление оплачиваемой деятельности в других организациях. Например, в силу п. 2 ст. 21 Закона N 161-ФЗ руководители унитарного предприятия не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью в государственных органах, органах местного самоуправления, коммерческих и некоммерческих организациях, кроме преподавательской, научной и иной творческой деятельности.

Обратите внимание! Руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации.

Материальная ответственность руководителя организации

Руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации, что следует из ст. 277 ТК РФ.

Напомним, что прямой действительный ущерб - это реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества, а также необходимость для работодателя произвести излишние выплаты на приобретение или восстановление имущества (ст. 238 ТК РФ).

Постановлением Минтруда России от 31 декабря 2002 г. N 85 утвержден Перечень должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми работодатель может заключать письменные договоры о полной индивидуальной или коллективной (бригадной) материальной ответственности.

Согласно указанному Перечню руководители некоторых организаций отнесены к работникам, с которыми работодатель может заключать письменные договоры о полной индивидуальной материальной ответственности, например руководители организаций торговли, общественного питания, бытового обслуживания, гостиниц, ломбардов, камер хранения, руководители аптечных и фармацевтических организаций и так далее.

В случаях, предусмотренных федеральными законами, руководитель организации возмещает организации убытки, которые он причинил виновными действиями.

В настоящее время обязанность возмещения убытков, причиненных виновными действиями (бездействием), возлагается на единоличный исполнительный орган акционерного общества (ст. 71 Закона N 208-ФЗ), единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью (ст. 44 Закона N 14-ФЗ).

При этом расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами, предусмотренными ст. 15 ГК РФ.

Дополнительные основания для прекращения трудового договора

с руководителем организации

Кроме общих оснований прекращения трудового договора, предусмотренных ТК РФ, для расторжения трудового договора с руководителем организации в ст. 278 ТК РФ перечислены дополнительные основания:

1) в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве).

Порядок отстранения руководителя должника от должности регулируется ст. 69 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон N 127-ФЗ)

2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора. Решение о прекращении трудового договора по указанному основанию в отношении руководителя унитарного предприятия принимается уполномоченным собственником унитарного предприятия органом в порядке, установленном Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 марта 2000 г. N 234 "О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий" (вместе с Положением о проведении конкурса на замещение должности руководителя федерального государственного унитарного предприятия, Положением о проведении аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий)

3) по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором, то есть в трудовом договоре можно предусмотреть дополнительные (не предусмотренные ТК РФ и иными федеральными законами) основания. Как правило, в этом случае стороны предусматривают основания, которые непосредственно связаны с неисполнением или ненадлежащим исполнением руководителем организации своих обязанностей. Так, например, в п. 6.3 Приказа Минэкономразвития России от 2 марта 2005 г. N 49 "Об утверждении примерного трудового договора с руководителем федерального государственного унитарного предприятия" (далее - Приказ N 49) определено, что трудовой договор может быть расторгнут по инициативе органа исполнительной власти по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации о труде, в том числе в соответствии с п. 3 ст. 278 ТК РФ по следующим дополнительным основаниям:

а) невыполнение по вине руководителя утвержденных в установленном порядке показателей экономической эффективности деятельности предприятия

б) необеспечение проведения в установленном порядке аудиторских проверок предприятия

в) невыполнение решений Правительства Российской Федерации, федеральных органов исполнительной власти

г) совершение сделок с имуществом, которые находятся в хозяйственном ведении предприятия, с нарушением требований законодательства и определенной уставом предприятия специальной правоспособности предприятия

д) наличие по вине руководителя на предприятии более чем трехмесячной задолженности по заработной плате

е) нарушение по вине руководителя, установленной в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, требований по охране труда, повлекшее принятие решения суда о ликвидации предприятия или прекращении деятельности его структурного подразделения

ж) необеспечение использования имущества предприятия, в том числе недвижимого, по целевому назначению в соответствии с видами деятельности предприятия, установленными уставом предприятия, а также неиспользование по целевому назначению выделенных предприятию бюджетных и внебюджетных средств в течение более чем трех месяцев

з) разглашение руководителем сведений, составляющих служебную или коммерческую тайну, ставших ему известными в связи с исполнением своих должностных обязанностей

и) нарушение требований законодательства Российской Федерации, а также устава предприятия в части сообщения сведений о наличии заинтересованности в совершении сделок, в том числе по кругу аффилированных лиц

к) нарушение установленного законодательством Российской Федерации и п. 3.1.3 Приказа N 49 запрета на занятие отдельными видами деятельности

л) __________________ (при необходимости указать иные дополнительные основания увольнения).

Отметим, что некоторые примерные формулировки оснований увольнения могут быть использованы при заключении трудового договора не только с руководителями федеральных государственных унитарных предприятий, но и с руководителями негосударственных организаций.

Гарантии руководителю организации

в случае прекращения трудового договора

Согласно ст. 279 ТК РФ, если трудовой договор с руководителем организации прекращается в соответствии с п. 2 ст. 278 ТК РФ при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя, ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

Таким образом, конкретный размер выходного пособия устанавливается в трудовом договоре или дополнительных соглашениях к нему.

Досрочное расторжение трудового договора

по инициативе руководителя организации

В силу ст. 280 ТК РФ руководитель организации вправе досрочно расторгнуть трудовой договор. В этом случае он должен предупредить об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц. Соответственно, срок предупреждения в таком случае составляет минимум один месяц.

Приведем примерную форму трудового договора с руководителем организации.

Пример. В соответствии с решением совета директоров ОАО "Антонина" с 1 декабря 2011 г. Антонов С. С. назначается на должность генерального директора. С ним заключается трудовой договор.

Трудовой договор 9/12

г. Омск "01" декабря 2011 г.

Открытое акционерное общество "Антонина", именуемое в дальнейшем "Работодатель", в лице председателя совета директоров Трофимова А. А. действующего на основании Устава, с одной стороны, и Антонов Сергей Сергеевич, именуемый в дальнейшем "Работник", с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

1.1. В соответствии с решением совета директоров от 30.11.2011 N 12 Работник назначается на должность генерального директора.

1.2. Местом работы Работника является ОАО "Антонина".

1.3. Датой начала работы стороны считают дату, определенную п. 2.2 Договора.

2. Срок Договора

2.1. Работа у Работодателя является для Работника основной.

2.2. Договор заключается с "01" декабря 2011 г. на срок до "01" декабря 2012 г. в соответствии со ст. 275 ТК РФ и п. 10 Устава Работодателя.

3. Испытательный срок

3.1. В целях проверки соответствия Работника поручаемой работе Работнику устанавливается испытательный срок продолжительностью три месяца.

4. Права и обязанности сторон

4.1. Работодатель поручает, а Работник принимает на себя руководство текущей деятельностью Работодателя на период действия настоящего Договора.

4.2. Работник самостоятельно решает все вопросы деятельности Работодателя, отнесенные к его компетенции настоящим Договором, Уставом Работодателя, должностной инструкцией, решениями общего собрания и совета директоров, а также действующим законодательством РФ.

4.3. Работник подотчетен совету директоров Работодателя и общему собранию. В случаях, предусмотренных Договором, а также действующим законодательством РФ, Работник может быть освобожден от занимаемой должности решением общего собрания.

4.4. Работник имеет право:

- без доверенности действовать от имени Работодателя

- представлять интересы Работодателя в любых учреждениях и организациях

- распоряжаться имуществом и средствами Работодателя в пределах, установленных Уставом Работодателя и действующим законодательством

- утверждать правила, процедуры и другие внутренние документы Работодателя, определять организационную структуру Работодателя, за исключением документов, утверждаемых общим собранием

- издавать приказы и давать указания, обязательные для исполнения всеми работниками

- утверждать штатное расписание Работодателя, филиалов и представительств

- принимать на работу и увольнять с работы сотрудников, в том числе назначать и увольнять своих заместителей, главного бухгалтера, руководителей подразделений, филиалов и представительств

- поощрять работников, а также налагать на них взыскания

- открывать в банках расчетный, валютный и другие счета Работодателя, заключать договоры и совершать иные сделки

- утверждать договорные цены на продукцию и тарифы на услуги

- организовывать бухгалтерский учет и представление отчетности

- представлять на утверждение общего собрания годовой отчет и баланс Работодателя

- организовывать подготовку и проведение общих собраний

- председательствовать на заседаниях правления

- подписывать исходящие, а также платежные документы

- осуществлять иные полномочия, связанные с реализацией его компетенции.

4.5. Работник обязан:

- соблюдать условия настоящего Договора, положения Устава Работодателя, а также действующего законодательства РФ

- обеспечивать эффективное ведение хозяйственной деятельности

- осуществлять повседневное руководство деятельностью Работодателя

- контролировать работу и обеспечивать плодотворное взаимодействие отделов и других служб Работодателя

- производить страхование имущества в соответствии с Уставом Работодателя и действующим законодательством

- принимать меры к устранению причин и условий, которые могут привести к конфликтной ситуации в коллективе, а также к дестабилизации хозяйственной деятельности Работодателя

- организовывать соблюдение дисциплины труда, правил техники безопасности

- создавать условия для роста производительности труда

- улучшать условия труда и быта работников

- представлять отчеты о своей деятельности по требованию совета директоров, а также представлять годовой отчет о своей деятельности на каждом годовом общем собрании

- соблюдать служебную и коммерческую тайну Работодателя и принимать меры, обеспечивающие ее охрану в соответствии с требованиями Положения о служебной и коммерческой тайне Работодателя

- обеспечивать своевременную уплату налогов в порядке и размерах, определяемых законодательством

- организовывать ведение протоколов заседаний правления

- выполнять другие обязанности, связанные с реализацией его компетенции

- соблюдать установленные Работодателем Правила внутреннего трудового распорядка, производственную и финансовую дисциплину, добросовестно относиться к исполнению своих должностных обязанностей

- выполнять другие обязанности, связанные с реализацией его компетенции.

4.6. Работодатель обязуется:

- предоставить Работнику работу в соответствии с условиями настоящего трудового Договора

- обеспечить безопасные условия работы в соответствии с требованиями правил техники безопасности и трудового законодательства

- оплачивать труд Работника в соответствии с условиями настоящего Договора

- выплачивать премии, вознаграждения в порядке и на условиях, установленных настоящим Договором, Положением об оплате труда и иными локальными актами Работодателя

- осуществлять обязательное социальное страхование Работника в порядке, установленном федеральными законами

- оплачивать обучение Работника в целях повышения его квалификации

- ознакомить Работника с требованиями охраны труда, Правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором и иными локальными актами Работодателя.

5. Условия труда

5.1. Для выполнения Работником работы, обусловленной настоящим Договором, ему предоставляется рабочее место, соответствующее требованиям охраны труда и техники безопасности (г. Омск, ул. Ленина, д. 5) в постоянное распоряжение Работника предоставляется легковой автомобиль с водителем рабочее место Работника оборудуется компьютером, принтером, факсом, телефоном.

6. Режим труда и отдыха

6.1. Работнику устанавливается рабочая неделя продолжительностью 40 часов.

6.2. Работнику устанавливается график работы:

понедельник - пятница с 9-00 до 18-00 с перерывом на обед с 13-00 до 14-00, суббота, воскресенье - выходные дни.

6.3. В соответствии с п. 15 Правил внутреннего трудового распорядка Работнику устанавливается ненормированный рабочий день.

6.4. Работнику предоставляется ежегодный отпуск с сохранением места работы (должности) и среднего заработка продолжительностью 28 календарных дней.

6.5. Работнику предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за ненормированный рабочий день продолжительностью 3 календарных дня.

7. Условия оплаты труда

7.1. За выполнение работы, обусловленной настоящим Договором, Работнику выплачивается должностной оклад в размере 60 000 (шестьдесят тысяч) рублей в месяц.

7.2. Выплата заработной платы производится в валюте РФ в денежной форме.

7.3. Заработная плата выплачивается 15 и 30 числа каждого месяца в кассе Работодателя, по заявлению Работника допускается перечисление заработной платы на расчетный счет.

7.4. Работник имеет право на получение по результатам своей деятельности следующих надбавок, доплат, премий: ежеквартальных премий, премий по итогам работы за год.

8. Виды и условия социального страхования,

непосредственно связанные с трудовой деятельностью Работника

8.1. Работник в период действия Договора подлежит следующим видам социального страхования:

- обязательному социальному страхованию

- обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний

- обязательному пенсионному страхованию.

8.2. Страхование осуществляется в соответствии с правилами и условиями, установленными действующим законодательством.

9. Служебная и коммерческая тайна

9.1. Работник обязуется не разглашать без согласия Работодателя полученную во время работы научно-техническую и иную конфиденциальную информацию, составляющую служебную и коммерческую тайну Работодателя.

9.2. Работник обязуется выполнять все требования Положения о служебной и коммерческой тайне Работодателя.

9.3. За разглашение сведений, составляющих служебную и коммерческую тайну Работодателя, Работник несет ответственность в соответствии с действующим законодательством.

10. Материальная ответственность сторон

10.1. Материальная ответственность стороны наступает за ущерб, причиненный ею другой стороне этого Договора в результате ее виновного противоправного поведения (действий или бездействия) в размерах, определенных действующим законодательством.

10.2. Каждая из сторон трудового договора обязана доказать размер причиненного ей ущерба.

10.3. При нарушении Работодателем установленных сроков выплат, выплат, причитающихся Работнику, Работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) не ниже 1/300 действующей в это время ставки рефинансирования ЦБ РФ от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно.

10.4. Работник несет полную материальную ответственность только за прямой действительный ущерб, причиненный Работодателю (реальное уменьшение наличного имущества Работодателя или ухудшение состояния указанного имущества, а также необходимость для Работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение или восстановление имущества).

11. Трудовые споры

11.1. Споры между Работодателем и Работником по вопросам применения законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашения, трудового договора (в том числе об установлении или изменении индивидуальных условий труда), подлежат разрешению в органах по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.

11.2. Органами по рассмотрению индивидуальных трудовых споров являются комиссии по трудовым спорам и суды.

12. Особые условия

12.1. Работа по совместительству допускается для Работника только с разрешения совета директоров Работодателя.

12.2. На период работы Работодатель обязуется обеспечить Работника благоустроенным жилым помещением площадью не менее 80 кв. м.

13. Изменение, продолжение и расторжение Договора

13.1. Условия настоящего Договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме, за исключением случаев, установленных ст. 73 ТК РФ.

13.2. Настоящий Договор расторгается по истечении срока его действия, о чем Работник должен быть предупрежден не менее чем за три дня до истечения указанного срока.

13.3. Если ни одна из сторон не потребует расторжения договора по истечении срока его действия, то он считается заключенным на неопределенный срок.

13.4. Помимо общих оснований, предусмотренных действующим законодательством, настоящий Договор может быть расторгнут:

- в связи с отстранением от должности Работника как руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве)

- в связи с принятием решения совета директоров Работодателя о досрочном прекращении трудового договора.

3.5. Досрочное расторжение договора по инициативе Работника допускается только по истечении одного месяца со дня направления Работодателю письменного предупреждения о таком расторжении.

14. Гарантии и компенсации

14.1. В случае досрочного расторжения Договора с Работником в связи со сменой собственника организации новый собственник выплачивает Работнику компенсацию в размере 120 000 (ста двадцати тысяч) рублей.

14.2. В случае досрочного расторжения трудового договора с Работником по инициативе Работодателя при отсутствии виновных действий (бездействия) Работника ему выплачивается компенсация в размере 120 000 (ста двадцати тысяч) рублей.

15. Заключительные положения

15.1. Настоящий Договор заключается в двух экземплярах, по одному для каждой из сторон.

15.2. Содержание приказа (распоряжения) Работодателя о приеме Работника на работу должно соответствовать условиям настоящего Договора.

15.3. Во всех вопросах, не предусмотренных настоящим Договором, стороны руководствуются нормами Трудового кодекса РФ (коллективного договора, соглашения, Правил внутреннего трудового распорядка, другого локального нормативного акта Работодателя).

15.4. Адреса и реквизиты сторон:

Работодатель

ОАО "Антонина"

644119, г. Омск, ул. Ленина, д. 5, тел. (3812) 45-33-55

ИНН 5503504321

КПП 552301005

Р/с: 40702810901040000017

в ОАО "Омск-Банк" г. Омск

Учредитель и директор в одном лице ("компания одного лица").

трудовой договор с самим собой образец Самой простой формой фирмы являются так называемые «компании одного лица», когда учредитель и директор выступают в одном лице . В этом случае организация, например ООО, создается и управляется одним и тем же физическим лицом. Вместе с тем, несмотря на простоту создания и управления такой фирмой, с правовой точки зрения ситуация отнюдь не проста, и требует правильного оформления возникающих здесь отношений.

Прежде всего, возникает вопрос об обязательности оформления трудовых отношений с директором (должность руководителя фирмы может называться и иначе, например, генеральный директор, президент и т.д.) «компании одного лица», и если да, то как эти отношения правильно оформить.

Учредитель и директор в одном лице.

В свое время в письме Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 № 22-2-3199 разъяснялось, что управленческая деятельность руководителя организации в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора ( трудового контракта либо договора гражданско-правового характера).  Это обосновывалось тем, что договор не может быть заключен с самим собой, а в случае, когда учредитель и директор - одно лицо, именно так и происходит.

Вместе с тем судебная практика пошла по пути признания правомерности заключения таких трудовых договоров. После чего изменился и подход чиновников. В приказе Минздравсоцразвития России от 08.06.2010 № 428 были даны разъяснения по поводу обязательного социального страхования в случае временной нетрудоспособности и в связи с материнством. Как разъяснил Минздравсоцразвития, руководитель организации, когда он является ее единственным учредителем (участником), относится к лицам, работающим по трудовому договору, и подлежит обязательному социальному страхованию.

Таким образом, чтобы избежать споров с контролирующими органами, учредителю ООО или другой компании одного лица, который одновременно является ее руководителем, целесообразно оформить трудовой договор с самим собой ( трудовой договор будет подписан, с одной стороны, единственным учредителем, а, с другой стороны, работником, то есть руководителем организации), в котором отразить все обязательные для таких договоров условия, в том числе порядок и размеры зарплаты. Необходимо будет также выполнить и иные предусмотренные трудовым законодательством требования: сделать запись в трудовую книжку, оформить приказ о приеме на работу. завести личную карточку на работника и т.д. То есть в этом случае директор имеет статус работника и организация (работодатель) должна выполнять в отношении него все предусмотренные законом требования.

Также следует учесть, что в пользу директора должны производиться выплаты зарплаты, а с сумм этих выплат удерживаться подоходный налог. Кроме того, во внебюджетные фонды должны  делаться страховые взносы за работника. Невыполнение этих обязанностей может стать основанием для привлечения к ответственности.

FAQ ( frequently asked question – часто задаваемый вопрос): может ли руководитель «компании одного лица» работать безвозмездно? С учетом изложенного, нет. Так как руководитель является работником с точки зрения трудового законодательства, то за выполняемую работу он должен получать зарплату. Невыплата зарплаты в пользу работника может происходить только в случаях предусмотренных законом, например, при предоставлении работнику отпуска без сохранения заработка.

С доходов, полученных организацией должны платиться налоги. С доходов, полученных директором фирмы, также должны удерживаться НДФЛ и страховые взносы во внебюджетные фонды. Вместе с тем, учредителю и руководителю «компании одного лица» может быть выгодно начислять и выплачивать зарплату самому себе. Дело в том, что выплаченные руководителю суммы при условии их обоснованности и надлежащего документального подтверждения можно учесть в составе расходов организации при уплате налога на прибыль. При этом, с выплат своему работнику организация должна удержать НДФЛ в размере 13 %, а налоговая ставка при уплате налога на прибыль фирмы составляет по общему правилу 20 %.

Итак, как вы видите, ситуация, когда директор и учредитель в одном лице совпадают, может стать причиной некоторых затруднений, которые впрочем преодолеваются, если все правильно оформить.

Вместе с тем, в компании одного лица можно обойтись и без выплаты зарплаты. Как? Смотрите далее.

Можно ли не платить зарплату директору: новые факты, прежние выводы

Директор - кто он?

Прежде чем перейти к вопросу платить или не платить зарплату руководителю организации, нужно определиться со статусом самого руководителя. Так, если речь идет о наемном менеджере, которого собственники бизнеса пригласили руководить компанией, то тут сомнений обычно не возникает - он с точки зрения законодательства такой же работник, как вахтер, уборщица, секретарь, бухгалтер и т д. А значит, имеет право получать зарплату (да и вряд ли такой руководитель от нее откажется, ради того, чтобы даром работать «на будущее»). Кроме того, наемных менеджеров, как правило, приглашают, когда у фирмы уже есть средства на оплату труда такого руководителя.

Источники: alianskadrovic.ru, www.klerk.ru, www.hr-portal.ru, russia-in-law.ru

;
Категория: Трудовые отношения | Добавил: stodmit (13.06.2015)
Просмотров: 2799 | Рейтинг: 0.0/0
Всего комментариев: 0
avatar
Copyright MyCorp © 2020
Конструктор сайтов - uCoz